股权101问

Q :六十七、 股权激励中的行权窗口期是什么意思?

A :

行权是指激励对象要求公司按照约定时间、价格和方式履行期权协议约定的义务,即按照协议兑现激励股权。行权期是指从获准行权到行权到期为止这一段时间,亦称“行权窗口期”。

Q :六十六、 期权和限制性股票(权)有何不同?

A :

期权是公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的价格和条件购买本公司一定数量股份的权利。简单说,激励对象拥有一项在未来以事先约好的价格向公司购买股权的权利。

行权的条件一般包括三个方面:公司达到预定的业绩,譬如净利润的增长率、主营业务收入占营业收入的比重;激励对象达到个人业绩考核要求,原则上以绩效考核结果达到合格及以上;等待期届满,譬如,等待期设置为24个月的,则激励对象在期权授予之日起满24个月,达到其他行权条件后可以行权,当然也可以不行权。

限制性股权是指公司按照预先确定的条件授予激励对象一定数量的本公司股权,激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件时,才可出售限制性股权并从中获益。

限制性股权一旦授予,一般情况下即可享受对应的分红,激励效果明显。因限制性股权在授予员工时进行股权工商登记,类似于实股激励,只是限制了在职时间或者是业绩表现,如果出现员工的离职退出情况,可能产生股权纠纷或者无法顺利转让股权的情况。

Q :六十五、 股权激励,员工需要花钱么?

A :

股权激励一定要让员工花钱。首先,股权激励不是奖励,奖励是对过去的肯定,激励是对未来的期许,股权激励的目的就是希望员工和企业长期绑定。其次,激励对象把钱交给公司体现的是一种仪式感和责任感,支付相应的对价就让激励对象感受到其所获的这一份股权是有价值的,而不是廉价的随意赠送的。其次,员工花钱即意味着激励对象支付了成本,有付出才会珍惜。

实务中,部分企业家还是会选择赠送部分股权,但是赠送股权在退出机制设置上也会增加一些限定。

Q :六十四、 兼职人员、外聘员工该不该做股权激励?

A :

股权激励的对象应限定为公司内部员工。股权激励的目的在于聚集人才,让员工长期服务公司,最大限度发挥人的价值。

外部兼职人员或者外聘员工,与公司之间更多是合作关系,带有不确定性,且给予这类人员股权激励,可能会导致在职人员的心理失衡。

因此,对于兼职人员、外聘员工,不建议直接发放股权。只有经历长期合作与磨合,彼此认可之后,才可以考虑是否给予股权激励。当然最好是弱关系的兼职人员、外聘员工变为强关系的全职创业团队成员,公司再给这些人员进行股权激励。

Q :六十三、 如何避免股权激励中的“不患寡而患不均”的问题?

A :

如果做了股权激励,效果却不好,最直接的原因可能是分配不均。但是,不体现股权激励的个体差异,平均主义大锅饭,则根本无法达到股权激励的效果。因此,股权激励具体到每个激励对象,给多少股权合适,总体原则要兼顾效率与公平。

股权激励个量确定可以从多个维度来评定,要以员工的不可替代性、职位、业绩表现、工作年限作为参照,根据不同激励对象的忠诚度和能力水平来明确不同的经历数量,以实现良好的激励效果。此外,也要注意竞争对手的授予数量,保证在具体岗位或针对具体激励对象上所授予的数量具备一定的吸引力。

Q :六十二、 股权激励的持有方式有哪些?

A :

股权激励持有方式主要有直接持股、股权代持持股平台

激励对象直接持股,即激励对象在工商登记中体现为股东,操作简便,但一旦发生纠纷,会对公司构成直接影响。另外,如果有多个激励对象的话,会受有限公司的人数上限50人的限制。直接持股的员工退出股权激励时,手续较为繁琐。

股权代持,即激励对象的股权由大股东或其他人代持,不直接体现在工商登记。这种方式比单纯的虚拟股激励的效果更好,虽然激励对象并未体现在工商登记,但是毕竟存在可以被法律认可的股权代持,且后续满足一定条件,激励对象可以成为公司股东。

持股平台间接持股,即激励对象通过公司设立的持股平台间接持股,激励对象并非直接成为公司的股东,难以直接行使股东权利。持股平台分为有限公司持股平台和有限合伙持股平台,这两种平台存在很多差异。

Q :六十一、 谁来回购离职员工的股权?

A :

股权激励方案中一般会约定员工离职后由公司或者其他大股东回购激励股权

《公司法》规定公司可以回购股权的情形较少。司法实践中,多数法院都以公司自治为由认可公司回购股权的合法性。另外,《公司法》对由大股东收购股权并无禁止性规定,实务操作中,自然人直接持股的,由原让渡股权的股东进行回购或者所有股东按份额进行回购。有限合伙平台持股的,则由普通合伙人来回购有限合伙人的财产份额。

Q :六十、 股权激励时,员工行权的钱给了谁?

A :

员工从何处取得股权,则行权的钱就付给谁。通常而言,如果是直接持股,则出让激励股权的股东收取员工的行权价款。如果是股权代持,则代持激励股权的股东收取员工的行权价款。如果是有限合伙持股平台,则一般会由普通合伙人收取员工的行权价款,同时转让对应的财产份额,注意,这时候并非股权

Q :五十九、 股权、股份、股票有什么区别?

A :

股权是基于股东身份而享有的从公司获取经济利益和参与公司经营管理权利。股权的内容主要有两个方面:收益权和投票权,具体包括但不限于分红权、表决权、知情权等等。

股份是指股份公司资本的基本的、均等的、最小的构成单位,比如上市公司一般会讲本次发行股票数量为多少万股,每一股就是股份。

股票是股份的表现形式,以前是由股份公司发给股东、用以证明其所持股份数量的纸质券,已经极少采用,现在采用无纸化的形式记载在证券登记结算机构的股东账户中。

一般而言,“股权”的范围比较大,它可以包含“股份”的概念,但是“股份”则仅限于股份有限公司,不包含有限公司对应的“股权”。

Q :五十八、 引进外部合伙人该不该直接给股份?

A :

创业西游路上,总会遇得形形色色的人。如果你是唐僧,可能你还没聚齐取经四人组,就被精怪吃掉了。识人、引人对于创业企业来说,可能更甚于资金的需求。特别的多的老板为了绑定他觉得牛逼的合伙人,往往倾向于直接给股。这样操作不是不可以,但起码要考虑清楚以下几点:

首先,是不是真正熟悉并认可合伙人的能力。如果并不是特别熟悉,建议给予一定的考察期,考察期内,直接通过工资及奖金的形式给予回报;到达一定业绩再给予干股,逐步过渡到给实际的股份。

其次,合伙人能给公司带来什么?是资金?还是人力?如果仅仅是资金,则要看企业本身的盈利能力以及资金需求迫切度。如果是人力,是业务能力、管理能力还是营销能力?每一方面都侧重点都是不同的。

最后,合伙人不仅是利合,更重要的价值观、人品之合。合伙人的理念要一致,创业路上的阻碍岂止八十一难,没有强的理念、信念,公司不会走太远。

Q :五十七、 期权池怎么设置?

A :

期权池并非法律概念,但他在股权激励中常被提及。期权池是指在公司股权中提前预留用于激励员工的部分。实务中,大多数公司会预留10-20%。但中国公司法框架下,公司出资仍需股东认缴,即工商部门会要求股东的股权必须与注册公司资本对应,因此无法预留空白的无主股权。故通常都是采用创始人、财务总监代持股份的办法来进行变通。待条件成熟时,再通过股权转让等方式授予给激励对象。当然,设立期权池不仅要考虑放到哪个持股平台更为合适,还需要制定一系列的配套文件,如代持股协议、股权激励股权激励协议等等。

Q :五十六、 科创板的同股不同权是怎么回事?

A :

公司法并无同股不同权的规定,而是授权国务院作出具体规定,即:“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份,另行作出规定。”而目前国务院仅有关于允许科技企业实行“同股不同权治理结构”的意见,尚无具体规定,但不影响科创板的安排。

《上海证券交易所科创板股票上市规则》在第五节明确了“表决权差异安排”的详细规则。上市公司应在章程中规定每份特别表决权股份的表决权数量。每份特别表决权股份的表决权数量应当相同,且不得超过每份普通股份的表决权数量的10倍。通俗地说,ab股的差异不超过1:10。

当然,为了保护投资者的权益,防止滥用特别表决权,规则还做了一些特别限制:

(1)时间节点上:表决权差异安排必须在上市前已经实施,且经出席股东大会的股东所持三分之二以上的表决权通过。否则,上市后不得设置表决权差异。

(2)持股主体上:该类股东应当为对上市公司发展或者业务增长等作出重大贡献,并且在公司上市前及上市后持续担任公司董事的人员或者该等人员实际控制的持股主体,且在上市公司中拥有权益的股份合计应当达到公司全部已发行有表决权股份10%以上。

(3)特定事项表决上:在设计公司章程修改、改变差异化表决权安排等事项上,特别表决权与普通股份的表决权权利均等。

Q :五十五、 融资时引进包括私募基金在内的投资者会有何好处?

A :

首先,有助于企业产业链完善,提升战略规划水平。某些投资者可能具备丰富的企业经验,帮助企业在业务、营销、管理方面进行改进提升,大幅度提升企业的盈利能力。

其次,有助于帮助企业优化公司治理水平,改善企业经营管理。很多公司前期主要精力投放在业务上,公司治理与内控比较薄弱,而投资者往往具备较为强大的投后管理能力,可以有效帮助企业提升公司治理水平、建立内部激励机制。

最后,可能带来光环,起到背书效应。如果投资者本身已经有很多成功的有影响力的投资案例,则会对企业有加持效果,容易引起公众投资者的兴趣,提升公司整体形象。

Q :五十四、 引进私募基金为何多以增资扩股的方式?

A :

引进私募基金的方式不外乎股权转让(即原来的股东转让其现在的股份)和增资扩股。实践中,增资扩股的更多,主要原因在于:

首先,增资扩股的资金进入公司,解决了融资问题。而股权转让的款项则进入了股东的口袋。实务中,考虑到部分股东的创业成本等因素,也会允许一部分股权转让,以回报股东的前期付出。

其次,增资扩股,股本增加,净资产增加,可能带来净资产收益率和每股收益率的变化,而股权转让则不影响。

最后,依《公司法》141条之规定,股东所持股份公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让。若在此阶段引进私募基金,只能通过增资扩股方式。

Q :五十三、 股权融资与债务融资哪个更好?

A :

很多人认为股权融资不用出钱,债务融资不仅要还本金还要支付利息,甚至还有通道费用,肯定是债务融资划算。实则不然,股权融资可能比债务融资成本更为昂贵。如果公司盈利能力够,能通过债务融资的,尽量不要采取股权融资。首先,一旦注册为股东,便享有股东的权利义务,即可以一直分取公司的红利。其次,如果企业初创阶段融资,出让的股份通常会比较多。但随着企业的不断发展,越接近资本市场,其估值就越高。越往后的融资,需要出让的股份就越少。

Q :五十二、 你拿到的是如假包换的股权激励吗?

A :

实务中,有些公司不是真心进行股权激励,往往声称给员工以股权激励,也大肆其鼓地进行了宣传,但是等到员工主张权益的时候,发现竹篮打水一场空。作为被激励对象而言,认坑防坑避坑就很关键了。

举例,某公司向员工发出《股权期权计划要约函》,明确表示特以总价为1元的对价向员工提出该要约,授予员工一项期权,有权以每股1元的价格认购37500份期权。当后续员工想要主张权利的时候却发现没有可行性!为何?因为仅凭要约函无法确定究竟是授予哪家公司的期权、行权的具体方式和程序等等。

还有些上市公司做员工激励股时,员工贷款购入股权激励计划股份,个人财务压力重重。一旦公司经营不善、股价下跌,当初为了分享公司成长而买入的部分股权激励计划股份,难免被套牢。

Q :五十一、股权激励对象离职,股权怎么办?

A :

公司实施股权激励,需要较为复杂的配套文件。一般情况下,股权激励对象离职,按相关合同文件约定处理即可。因此,对于激励对象离职时的股权处理进行事先约定更为重要。

激励对象需满足一定的工作年限,若因辞职、个人原因等特定情形的,则公司有权予以回购(但没有义务回购),同时约定回购价格。例如:不满工作年限,股东因任何原因离职,其所受让的激励股份及其产生的收益,公司按前一年每股净资产金额的50%核算价格予以回购;当然也可以约定,激励对象自行权期开始起工作未满一定期限自行离职的,视为放弃本次股权奖励,不享有任何股权收益,公司无条件收回股权

Q :五十、 股权激励,员工要不要出钱?

A :

实务中,股权激励有赠送的、有半买半送的,更有全部出资购买的。第一种情况,赠送,很多大股东为了对创业元老或者核心团队进行激励,愿意赠送股权,这既是对激励对象过往的肯定,更起到了示范作用,即公司不会亏待有付出的人。反过来说,免费得来的股权,如果预期不佳,很可能起不到激励作用。后面两种情况,均需要激励对象出钱。真金白银的付出,让激励对象更把自己视为公司的一份子,公司的业绩与自己的利益休戚相关,才能长远绑定。

Q :四十九、 股权激励员工持股平台如何选择与搭建?

A :

股权激励持股平台的模式主要有公司型的持股平台有限合伙企业持股平台

公司型的持股平台的唯一目的,就是受让母公司的股权,进而实现员工间接持有母公司的股权。公司制持股平台会涉及到双重征税的问题。公司持股平台本身缴纳25%的企业所得税,而员工个人如果要从持股平台分配利润,又需要缴纳20%的个人所得税,相对而言,税赋较重。

有限合伙型持股平台,合伙人分为普通合伙人GP,和有限合伙人LP。普通合伙人执行合伙事务,承担的是管理职能,一般担任执行事务合伙人,而有限合伙人则不参与企业管理,只是作为激励对象享受分红。

总体来看,有限合伙型持股平台更具备优势。在搭建有限合伙型持股平台时,要注意三个点,第一,大股东要作为普通合伙人,持有大部分股权,以便于后续逐步释放给员工;第二,注意选择税收洼地进行注册,譬如江西、宁波、杭州某些地方都有比较大的优惠税收政策。第三,合伙协议要对员工的进入、退出机制做好设定。

Q :四十八、 为什么要搭建持股平台?

A :

首先,依据《公司法》规定,有限责任公司由50人以下的股东出资设立。在公司需要对较多员工进行激励时,容易突破50人上限,此时有必要搭建持股平台以绕开人数上限。

其次,当公司不希望给予被激励对象与管理相关的股东权利(例如股东会投票权,会计账簿或股东会、董事会、监事会相关决议的查阅权等)时,可以通过设计持股平台仅给予被激励对象相关分红权。

最后,搭建有限合伙的持股平台,可以实现分股不分权。创始人或者创始人控股的公司做GP即执行事务合伙人,一方面,可以以极小的持股比例实现对于持股平台的控制,另一方面,让渡的分红又达到了激励的目的。

Q :四十七、 股权激励如何定价?

A :

股权激励的定价跟激励模式有关系。如果是实股激励,可以按照公司的注册资本,或者公司财务报表净资产值,或者估值为依据来定价,双方达成一致的价格即可。

如果是虚拟激励,一般激励对象不参与公司经营管理,只有分红,所以也不需要支付对价,典型就是华为。当然也可以象征性支付费用,比如把公司总股本划分为一股多少钱。

如果是期权激励,一般会约定行权价格及调整机制。如在行权之前,公司有资本公积金转增股本、派送股票红利、股票拆细、缩股或配股等事项,应对行权价格进行相应的调整,并约定具体的调整方法。

无论如何,股权激励的定价还是要考虑老板与员工双方的接受度。

Q :四十六、 虚拟股权激励有何优劣?

A :

虚拟股权是公司授予激励对象一种虚拟的股权,简单说,激励对象只能参与公司的分红,但没有真实的股权,不能参与公司经营管理,也不能转让或出售,还会限定在离开企业时自动失效。

虚拟股权激励优势主要为:激励对象不参与公司经营管理,不体现在工商登记,不影响公司股权架构及注册资本;激励对象的业绩和所获激励之间联系紧密,有利于提升公司业绩。

当然,这种模式的劣势在于,激励对象不能获得真正意义的股权,虚拟股权方式类似于奖金延期支付,如果不能转化为激励对象真正的股权,则无法实现长期激励。

Q :四十五、 期权激励有什么优劣?

A :

股票期权是较常用的股权激励模式,指公司授予激励对象的一种权利,激励对象可以在规定时间内(行权期)以事先确定的价格(行权价)购买一定数量的本公司流通股票(行权)。

期权激励的优势主要为:(1)期权激励赋予激励对象选择权,激励对象在公司估值低于行权价格的时候可以放弃权利,因此对于激励对象而言没有风险,有长期激励的效果。(2)由于股票期权是需要在达到一定时间或条件的时候实现,激励对象为促使条件达到,或为使股票升值而获得价差收入,必然会尽力提高公司业绩,使公司股票价值不断上升,具有长期激励效果。

该种模式的劣势主要为:有时间数量限制,激励对象行权需支出现金。一旦激励对象行权成为股东,激励效果就没有了。

Q :四十四、 用1%股权激励核心骨干合适吗?

A :

股权激励的目的在于吸引和保留优秀人员,充分调动公司核心骨干人员积极性,有效地将股东利益、公司利益和核心人员个人利益结合在一起,并以此促进多方共赢。

具体到激励对象个体的比例,首先,要考虑激励对象个体的重要性,综合其对公司价值观塑造、业务链价值、综合贡献度等等可量化或不可量化的要素进行评价。当然,对激励对象真正做到全面、客观评价是非常难的,有时候需要适当的拍脑袋、算心账。其次,考虑建立适当的业务考核与激励机制,预留适当的比例的调整空间,将激励对象个人利益与公司长远绑定,激发对于未来的想象。最后,考虑股权激励的总量与激励个体的数量之间的合适配比,同等重要性的岗位激励数量不能差距太大。

Q :四十三、 股权激励对象如何确定?

A :

股权激励中最核心的要素:人。股权激励的对象应是在公司具有战略价值的核心人才,公司核心人才一般包括高管、技术类、营销类人才等。核心人才的确定一定是根据公司业务特点和发展阶段来的。

公司初创阶段,股权激励以技术人员为主,毕竟公司先要存活下来。发展阶段,要兼顾管理、技术、营销。成熟期,要加大对管理层的激励。

公司在激励对象选择层面需要把握宁缺毋滥的原则,对少数重点关键人才进行激励。选择激励对象首先要建立一套对激励对象人选的评价体系,可以从价值观、职位、业绩等方面对激励对象进行合理评价。

Q :四十二、 股权激励的股份从哪里来?

A :

股权激励的股份一般有两个来源:第一是增资扩股,通俗地讲就是通过增加公司注册资本的方式,实现股份扩大用来做股权激励。增资扩股主要有3种方式,原始股东增资、引入新股东、公积金转注册资本;第二是股权转让,即公司的股东将部分股权转让给激励对象或者持股平台。很多初创公司都是采取大股东代持的方式来设置期权池的,后续条件成熟时,由代持的大股东转让部分股权给激励对象或者持股平台用作股权激励

Q :四十一、 要拿出多少股份进行股权激励?

A :

通常的做法是,根据企业自身特点,目前的估值水平、CEO的分享精神、竞争对手的激励水平等因素来确定股权激励的总量。

较大的期权池对员工和VC具有更大的吸引力。VC一般会要求期权池在他进入前就设立,并到达一定比例。由于每轮融资都会稀释期权池股权比例,因此一般在当前融资进入后,会相应增资扩股,调整期权池,以吸引人才。

根据我们对35家科创板上市企业的大数据分析,员工持股平台占上市公司总股本10%-20%为多数。期权池小于5%及5%-10%也占据较大比例。而期权池超过20%较为少见。

Q :四十、 企业不同阶段做什么类型的股权激励合适?

A :

股权激励任何时候都不晚,在企业发展的不同阶段可以采用不同形式的激励模式。

于创初期公司而言,公司的资金通常不会充裕,而人才又是关键,拿什么吸引人才、留住人才?还是要靠股权,这一阶段主要是对核心团队进行股权激励,往往采取实股进行股权激励

于成长期公司而言,已经迈过初创生存阶段,处于快速增长阶段,是实施股权激励最好的阶段,可以对核心高管给予实股股权,核心技术人员与中层人员可以考虑期权或虚拟股权方式;

于成熟期公司而言,已经具有较大规模与行业地位,会考虑进入资本市场,上市前需要有一轮股权激励,主要考虑实股进行股权激励。

企业进入衰退期后,业绩下滑,生产力过剩,在该种情况下可以选择附条件的收益类的股权激励方式留住企业关键岗位的员工。

Q :三十八、董事长、董事、执行董事、独立董事是怎么回事?

A :

就一般的有限公司而言,董事是公司里仅次于股东与法定代表人的角色,股东会决策需要由董事会层面来落实,而董事就是董事会的组成人员,董事会的人数限制为3-13人,不能低于或者超出这个数量区间。当然,为了董事会表决更有效率,避免同票,董事具体人数以奇数为宜。而公司法仅规定股东会可以选举产生非职工代表担任的董事,还有另外一种途径是股东委派。无论如何,董事组成了董事会,自然需要有个主导的人,这个人就是董事长。从仅从法律上来讲,董事长是负责召集和主持董事会的,并不比董事的权力大多少。

公司都有股东会,但未必都有董事会。董事会并不是公司的必设机构。股东人数较少或者规模较小的公司,可以不设立董事会,而只设一名执行董事。这时,执行董事实际上是等同于董事会的,唯一的区别在于人数。所以,一家公司不可能同时存在董事长和执行董事。

独立董事主要是针对上市公司而言的,由公司董事会、监事会或公司股东提名产生。相比于普通董事,其职责更侧重于对中小投资者利益的保护以及对公司规范运作的监督。证监会以及上海证券交易所都出台了一些规则,对独立董事的任职资格作了比较具体的要求,譬如国家公务员和有行政管理职能的事业单位人员是不可以担任独立董事的。

Q :三十七、股东退股有几种途径?

A :

有限责任公司股东退出一般有4种路径,分别是股权转让、公司减资、公司收购(异议股东股权回购)或者司法解散。

第一种股权转让,包括对外转让和内部转让,即可以转出去,有人接盘,就可以退股。这种方式一般以协商为主,股权转让价格是核心问题。相对而言成本较低,可以实现快速转让。

第二种公司减资,需要三分之二以上表决权股东通过,并符合公司法规定的减资程序。

第三种公司收购,在公司出现长期不分红,公司合并、分立、转让主要财产等情形下,退股股东应当对股东会决议投反对票,并启动与公司的谈判程序,如未能协商一致,则向法院起诉。当然,在公司回购后,同样要进行减资。

第四种司法解散,在公司章程规定的营业期限届满或者其他公司章程规定的解散事由出现,可以解散;另外,在公司发生僵局时,持股东表决权10%以上的股东可以起诉到法院解散公司。

Q :三十六、股东可以要求查阅、复制就年度财务会计报告所作出的审计报告么?

A :

可以。将年度财务会计报告提交审计是公司的法定义务,会计师事务所受托审计后,对审计报告的意见及披露的信息应送交股东。审计报告是股东全面了解公司真实经营和财务状况的一部分。股东查阅、复制年度财务会计报告的同时,有权要求查阅、复制审计报告。

Q :三十五、股东查账,到底可以查哪些材料?

A :

股东要求查账的,可以要求查阅、复制公司的公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告 [ 包括:会计报表(含资产负债表、利润表、现金流量表及相关附表)、会计报表附注和财务情况说明书。]

Q :三十四、股东可以全权委托会计师事务所或律师事务所行使知情权吗?

A :

不可以。股东在查阅、复制相关资料时可邀请会计师、律师等人员共同参加,在其委托的律师、注册会计师协助之下查阅、复制被告公司的章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。

但公司法及相关解释并未规定股东享有全权委托会计事务所或律师事务所对公司相关资料查阅的权利。

Q :三十三、公司可以拒绝股东查阅公司账簿吗?

A :

股东要求查阅公司会计账簿的,应当向公司提出书面请求,说明目的,公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅。

不正当目的主要有三种情况:(一)股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的;(二)股东为了向他人通报有关信息查阅公司会计账簿,可能损害公司合法利益的;(三)股东在向公司提出查阅请求之日前的三年内,曾通过查阅公司会计账簿,向他人通报有关信息损害公司合法利益的。

Q :三十二、股东可以查阅复制查阅、复制公司与第三方合同原件吗?

A :

不可以。公司法规定股东有权查阅或复制的文件资料,都属于公司内部需要公开的资料,应当允许股东不受限制地查阅或复制。

但公司生产经营情况资料(包括但不限于合同等)涉及企业商业秘密,不属于内部公开的资料,因此,股东要求查阅、复制与第三方合同原件,无法律依据。

Q :三十一、股东可以摘抄会计账簿吗?

A :

司法实务中争议比较大,不同法院有不同观点。有法院认为,除非公司章程或公司股东允许摘抄公司会计账簿、会计凭证,否则股东无权要求摘抄会计账簿。

但也有部分法院认为,公司法规定了股东可以查阅会计账簿和会计凭证,但通常而言,会计资料包括大量数据信息,且时间跨度长,除非过目不忘,否则,若仅允许股东查看会计账簿,而不让其摘抄,股东查阅权会实际落空。因此 “查阅”应包含查看、摘抄。

Q :三十、股东只能查阅不能复制公司会计账簿吗?

A :

是的。公司法规定: 股东对于公司会计账薄的知情权仅限于查阅,不允许复制。如此,既保护了少数股东的利益,又不会侵害公司商业秘密。需要注意的区别是,股东有权查阅并且复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。

Q :二十九、股东要求查阅公司会计账簿必须事先提出书面申请吗?

A :

是的。提出书面请求是提起诉讼的前置程序。法律规定,股东要求查阅公司会计账簿,应向公司提出书面请求,说明目的。

部分法院认为,书面申请仅是一种形式要件,若股东在法庭上已明确说明了其查阅会计账簿的理由,公司又未能举证说明可能损害公司合法利益的,仍应当允许股东查阅。

Q :二十八、股东可以要求了解和掌握其成为股东之前的公司经营状况么?

A :

可以。股东知情权是公司股东固有的法定权利。一旦成为公司股东,即享有与其他股东完全相同的权利,均享有完整的知情权,不应以加入公司的时间先后来区别对待。

公司经营是一个整体延续性的过程,公司今日的情况可能是之前经营的结果,若绝对的以加入时间来论,可能导致股东获得的相关信息残缺、不完整,从而势必导致股东权益保护的不完备。同时《公司法》也没有限制股东查阅、复制的期限范围。

因此,股东加入公司成为股东之后,对其成为股东之前的公司运营状况和财务信息予以了解和掌握,应当属于正当行使股东知情权的范围。

Q :二十七、监事可以起诉要求行使知情权么?

A :

《公司法》并没有规定监事可以起诉要求检查公司财务状况。若监事以诉讼方式行使监事职权,会被驳回起诉,因监事不具有诉讼主体资格。

公司监事会或监事行使检查公司财务的职权,属于公司内部的经营管理范畴。当公司不配合监事会或监事行使职权时,监事会或监事应当通过提议召开股东会等方式予以解决。另外,监事仅可应股东的请求对董事和高级管理人员提起诉讼。

Q :二十六、只有股东才能行使知情权么?

A :

知情权是公司股东才有的法定权利。一般而言,如果公司否认公司的股东资格,股东需要进行举证,提供包括企业资料查询表、章程、章程修正案、验资报告等书面证据来证明其具有股东资格。

若公司认为要求行使知情权的并非真实股东,而法院无法认定的,当事人应通过另案诉讼进行确认。

Q :二十五、股东知情权到底是什么?

A :

股东知情权是指法律赋予股东通过查阅公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告、会计账簿等有关公司经营、管理、决策的相关资料,实现全面了解公司的经营状况和监督公司高管人员活动的权利。

从立法价值取向上看,股东知情权主要在于保护中小股东合法权益。股东只有全面了解公司的经营状况和相关信息,才能更多好地参到公司经营管理中去。

Q :二十四、 公司赚钱了却看分不到钱,小股东怎么办?

A :

公司股东要求公司分配利润天经地义的事情,这也是大家投资开公司、成为公司股东的根本目的。但是股东要想分到公司分配股利还必须符合公司法规定。

首先,公司要有钱可分,即有可分配的利润。如何判断是否有钱可分呢?第一,有符合公司法规定的依法经过审查验证的财务报表和利润分配计划。第二,在扣除税款、弥补了上年度亏损、提取法定公积金等之后仍有的盈余,即有可分配利润。

其次,股东会已经同意分红,即已经作出了分配的决议。即小股东在请求分配利润时应当提交载明具体利润分配方案的股东会决议。但是如果小股东无法提供公司股东会盈余分配决议,是不是就没救了呢?

别急,如果小股东能证明有大股东滥用职权有钱不分或者自己受到欺压的,公司法允许小股东在没有股东会决议的情况下起诉要求强制进行分红,譬如大股东隐瞒或转移公司利润、变相分配利润等。

Q :二十三、个人资料被冒用登记为股东怎么办?

A :

被冒用人根本不具备公司的股东资格,一方面可向公司及实际控制人要求取消股东身份,将股权转移至实际控制人;另一方面,可向法院提起确认股东资格之诉。冒用他人名义出资并将他人登记为公司股东,即被冒用人从未作出设立公司的意思表示,也没有作为股东认缴公司的注册资本的意思表示,也没有实际出资来设立公司,也没有参与公司任何活动,也没有参加公司任何股东会会议,根本不是股东。

需要注意的是,个人在使用身份证复印件时,应写明仅限于某某用途使用、再复印无效等字样;另外,公民个人身份证应妥善保存,避免随意交给陌生人,一旦发生遗失要及时挂失。

Q :二十二、大股东伪造股东会决议增资,小股东怎么办?

A :

首先,伪造的股东会决议并非真正的股东会决议,股东会决议的作出本质上是股东的共同行为,而伪造的股东会决议缺少部分股东的参与,本身就不存在股东会决议,即股东会决议未形成。故小股东可以要求确认股东资格。

其次,作为公司股东而言,应时刻关注股东会、董事会召开的情况,避免自己不能参会的情况,及时关注工商登记。

最后,股东在发现自己权益收到侵害时,应积极寻求专业律师的支持,判断各类股东会决议的效力,必要时采取法律措施维权。

Q :二十一、什么是控股股东?

A :

控股股东可分为两类,一类是公司出资额或股份占50%以上的股东,另一类是其持有的表决权已足以对股东会、股东大会产生重大影响的股东。对控股股东的界定主要看其是否对公司具有控制力,即(1)有支配公司的意思;(2)对公司重大经营决策施加影响或控制;(3)对公司的控制是持续的、强制的。

控股股东虽可以控制公司,但不意味着可以为所欲为,仍应当对公司以及中小股东负有诚信义务,不得滥用其控制地位,损害公司利益、中小股东利益。股东滥用股东权利导致公司不分配利润给其他股东造成损失的,应承担赔偿责任。

Q :二十、如何理解干股?

A :

目前公司法上并没有干股的概念。按一般理解,干股是指未出资而获得的股份。公司因需要利用某些人的资源或特长时给予股权,或者基于股权激励直接给员工干股。这类干股的取得不需要对价,即不需要支付成本,法律上一般视为赠予。

有的干股体现在工商登记中为公司股东或者有限合伙合伙人;有的则以公司与干股股东、股东与干股股东协议的方式确定,并不体现在工商登记;还有的干股只有分红权,不参与公司经营管理,这类干股股东通常不具有股东资格,不享有股东的权利义务。

天下没有免费的午餐。任何人取得干股,总要付出一些对价,除非你可能长的特别美。如果这些对价要求落实到具体的协议文件里,届时干股股东没有能力兑现,则很可能会面临被无偿回购的结局。若国家公务人员取得干股,则很可能构成刑事犯罪。

Q :十九、股东可以用劳务对公司出资么?

A :

公司法规定股东不能以劳务出资,这基于对公司及其债权人权益的保护,一旦公司经营不善,涉及破产清算,那么公司将无法清偿债务。

而根据《合伙企业法》,合伙人可以用货币、实物等出资,也可以用劳务出资。而合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。因此,合伙企业是允许合伙人以劳务出资的。

股东可以通过合伙企业实现劳务出资,即合伙人先以劳务出资与其他合伙人成立合伙企业,然后再以合伙人企业的名义对公司进行投资。

Q :十八、如何技术入股?

A :

入股的技术必须是公司法认可的技术。如果仅仅是某种技艺,譬如擅长某种技艺或具备某种特长甚至是秘方,就不是法律上的技术,一般不能作为出资。此类技术要入股,只能采取变通方法。比如,技术股东现金入股后,再与公司签订合同,公司用出资的钱来购买技术股东的产品或者服务。还可以利用注册资本认缴的时间差,在公司正常经营且盈利后,用分红的钱来补足技术股东的出资。

公司法规定的知识产权出资,必须是诸如商标权、专利权、著作权等可以评估作价并转让给公司的知识产权。

Q :十七、股权4大生命线意味着什么?

A :

如果连股份公司甚至上市公司都算在内,确实至少有9条生命线,但是对于有限公司而言,有4条股权生命线是相对重要的。

第一, 十分之一的股权。这类股东可以提议召开股东会临时会议,在董事和监事均不履行召集股东会职责之时可以自行召集和主持。面临公司僵局的时候,持有十分之一以上表决权股东有权请求解散公司。

第二,三分之一以上的股权,它与三分之二以上绝对控制线对应。如果股东持有三分之一以上的股权,那么其他股东的持股比例就无法达到三分之二以上的多数。持有三分之一以上股权的小股东具备一票否决权

第三,过半数的股权,叫做相对控制线。不涉及公司重大事项的决议,比如公司的经营方针和投资计划、审议批准董监事会报告、审议批准公司的年度财务方案、分红方案等,都可以通过章程约定过半数表决。若股东持股各占一半,容易产生公司僵局。

第四,三分之二以上股权,叫绝对控制线。公司法规定涉及公司的一些重大事项,比如,公司修改公司章程、增加或者减少注册资本、或者公司要与其他公司合并、分出另外一家公司、解散公司等等,必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。持股三分之二以上股权的股东,相对而言掌握了公司的控制权。

Q :十六、入股股东给多少股份合适?

A :

给股东多少股,实际上是关于股东贡献综合评价的问题。作为股东,无外乎出钱还是出力,有3种情况,出钱又出力;只出钱,不出力;只出力,不出钱。一般的操作是,按出资额来分配股权,即我们通常所说的,出多少钱占多少股。即便股东只是出力,我们也会给这些非金钱的要素进行估值,给予相应的持股比例。

但是,企业初期的股权结构设计往往放大了出资的重要性,而忽略了一个事实,大部分企业在渡过初创期之后对资金的依赖大大减少,反而,出力的人,特别是技术、管理甚至销售岗位的人于企业更为重要、更为关键。初期确定的股权结构虽不合理,但是会产生“锚定效应”,后期调整往往难上加难,甚至是引发股东战争。

我们建议股东贡献的考量至少要包括资金、资源、专利、创意、技术、运营、个人品牌等多个维度,综合评价后确定股东的基本持股比例。在基本持股比例之上再结合后续的业绩、管理、营销等诸多方面贡献,确定一个可调比例,特别是分红上的可调比例,实现股权的动态调整。

Q :十五、如何最大化的利用公司章程?

A :

有一种说法,公司章程是公司宪法。公司法最重要的一条是:“公司章程另有规定的除外”。如果公司章程想突破公司法的条文,只能靠这一条。对有限公司而言,公司法34条这样的除外规定有二十多处。

比如,有限公司同股不同权,就是公司法第42条允许的例外,允许有限公司不按照出资比例行使表决权,可以约定股东会按股东人头一人一票表决。

比如,公司分红是不是一定按实缴出资分?公司法规定,股东按照实缴的出资比例分取红利。但是,可以约定按照认缴的出资比例来分取红利,或者直接约定分红比例。我们可以可以约定,股东获得股权后几年内辞职的,在一定期限内将他的股权以入股时候的价格重新转回给原先的股东。

所以,我们要善用公司法允许的例外,来制定个性化的章程。千万不要觉得章程不重要么!网上找个模版拿过来签个字,只要工商局认,就万事大吉了!

Q :十四、公司直接套用章程模板有什么问题?

A :

仅从方便的角度看,使用工商机构提供的章程模版,可以提高注册效率,让公司快速得以成立。但千万不要以为,公司章程只是给工商局备案的,一旦发生纠纷,它就是处理公司争议的重要依据。

《公司法》对公司章程中应当载明的内容,仅仅做了粗线条的规定,留给章程很大的发挥空间。如果公司章程另有规定时,法院会尊重公司章程的规定。譬如,若在公司章程中约定按实缴资本比例表决。如果有股东未缴纳出资,其表决权就受到限制。

而大多数的章程模板都是在重复《公司法》的规定,并非量身定做,一旦发生纠纷,成本极高!随便使用模版,等同于自己给自己找药方一样危险!

Q :十三、为了显示实力,我公司注册资本1个亿、认缴时间50年可以么?

A :

虽然公司法允许大多数行业的公司注册资本认缴,认缴制下公司股东的出资义务只是暂缓缴纳,而不是永久免除,“打肿脸充胖子”仍存在一定的法律风险。

在公司破产清算的情况下,股东认缴的出资责任可以加速到期,即股东承诺的出资期限虽未结满,但股东的出资义务视为提前到期。在公司不能清偿债务的情况下,债权人有权要求未出资股东在其未出资的金额范围内承担补充赔偿责任。

因此,老板在创业时对公司注册资本应量力而行。

Q :十二、合伙创业,什么样的股权比例合适?

A :

首先,股权比例要合理,避开容易踩坑的股权结构。较为常见的股权结构一般为:CEO持股70%左右,其他联合创始人合计持股30%左右。常见的如俩人五五开或者三人分天下都是危险的股权结构。

其次,股权分配重在分利,要预留较大的期权池。引进人才,要有股权激励。这部分要留有10%-15%的期权池,用于股权期权和限制性股权激励

最后,股权分配要有据可循,要有书面落地协议。作为创业股东完全可以通过股东协议与公司章程的事先约定,来对公司股东的进入机制、议事规则、退出机制进行详细约定,以最大限度防范风险。

Q :十一、公务员可以让他人代持股吗?

A :

《公务员法》规定公务员不得“从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务”,但为了规避该身份限制,实践中仍有大量的公务员身份人员股权代持方式来进行股权投资。对此,部分法院裁判观点认为,公务员违反《公务员法》的强制性规定签订的股权代持协议无效,其不得主张股东权益。

绝大部分法院的观点认为:公务员若违反了《公务员法》第五十三条第(十四)项规范,应由其管理机关追究其相应责任,但并不能以此影响股权代持协议的合同效力。需要注意的是,若公务员持股资金来源等违反刑事法律规定,构成犯罪的,则法院会基于刑事判决认定的事实认定股权代持无效。

Q :十、我是否可以让别人代持股?

A :

公司法是允许别人代持股的,即名义股东与实际股东可以同时存在。但无论对名义股东还是实际股东而言,代持股行为均有一定的法律风险。比如,名义股东因代持股权而承担股东责任、名义股东试图将代持股据为己有、因名义股东自己的纠纷导致实际股东的股权被查封、实际股东想从幕后走到前台而其他股东不同意等等。

因此,股权代持还是要提前做好风险防范措施,双方可以签署股权代持协议,就代持期间的股权分红如何处理,实质股东的表决权如何行使,以及如果届时实质股东要求名义股东转让股权等进行事先约定。

Q :九、股东要对公司的债务承担责任吗?

A :

公司是独立的个体,以其全部财产对公司的债务承担责任,这样才有利于股东创业,这也是“有限责任”的意义所在。

一般情况下,股东只要履行了出资等义务,便无需对公司的债权人承担责任,即公司债务不会牵涉到股东个人。但当公司财产不足以清偿公司债务的时候,如果股东存在未缴纳或未足额缴纳出资、出资后又通过种种手段抽逃出资、公司未经依法清算即被注销登记等情况的,股东仍可能要承担责任。

Q :八、股东协议与公司章程区别在哪里?

A :

股东协议指股东之间就公司后续运作或者股东之间权益达成的协议,它一般产生在公司设立之前,相对比较灵活,且无需向工商局备案。公司章程一般按公司法要求来进行约定,相对受公司法约束较多,需要向工商局备案。

股东协议虽然名为协议,但在主体上包括公司和全体股东,内容上属于公司章程的法定记载事项,效力上具有仅次于章程的最高效力,其法律性质应属于对公司章程相关内容的解释。某种程度上,股东协议可视为对公司章程的补充。

于股东而言,一些不宜或者不被允许放在公司章程上的事宜都可以写在股东协议里,只要不是违反法律的强制性规定,都是有效的。

Q :七、离婚时能否按照夫妻公司工商登记的持股比例分割股权?

A :

基于夫妻关系的特殊性,夫妻公司在创立时工商登记的持股比例具有很大的随意性。如果无其他证据佐证,工商登记的持股比例不属于夫妻对财产的事先约定。离婚时,夫妻一方无权要求按工商登记来分割股权

Q :六、婚变时如何确定股权价值?

A :

婚变时,如果竞价的,则以高价作为股权价值。否则,要进行股权价值评估。

股权评估时,法院可以责令当事人以及股权所在的公司提供评估所需的财务会计报表等资料。

如果无法取得上述资料的,可以向税务、工商部门调取备案的资产负债表、损益表、净资产表以及该公司公布的年度报表等财务资料交予评估机构评估股权价值。

如果无法调取上述财务资料,可以参照当地同行业中经营规模和水平近似的公司的营业收入或者利润核定股权价值。

Q :五、离婚后股权怎么办?

A :

在离婚纠纷中,对于婚后以共同财产出资而只登记在夫妻一方名下的有限责任公司(不包括夫妻公司、一人有限责任公司)的股权,如果双方无法协商一致的,有以下三种处理办法:

(1)夫妻双方均想要股权的,(a)愿意和对方共同经营的,可以按比例分割股权;(b)不愿与对方共同经营的,则竞价,价高者得。取得股权的一方,给予另一方经济补偿。

(2)一方放弃股权主张补偿款的,在评估股权价值的基础上,取得股权的一方给予另一方相应的经济补偿。

(3)夫妻双方均不想要股权的,可以转让(a)给其他股东或者(b)股东之外的第三人,并对转让价款依法分割。(c)没人要股权的,夫妻双方可以按比例分割股权。

当然,风险是可以预防的。婚姻法允许夫妻对财产进行事先约定,即夫妻可以对婚前财产以及婚姻关系内所得的财产进行约定,这种约定是具备法律效力的。

四、是否可以把股东投到公司的钱再拿出来?

A :股东投到公司的钱,基本有两种可能,借款和投资。如果是借款,那就按照通常的借贷关系来处理。如果是投资款,就是股东出资,也就是我们通常所说的注册资本。股东作为注册资本投入到公司的钱,转账时要备注投资款。

过去注册资本要一次性到位,先请会计师做验资报告,现在实行认缴制,可以分期缴纳。但无论如何,投资款到了公司以后就变成公司的钱了。公司的钱,即便是老板也要按照规章制度来领用、通过股东会决议以分红的形式来取得,又或者以其他变通的方式取得,千万不要还是把它当作自己口袋里的钱,否则,可能构成刑事犯罪或者抽逃注册资本。

Q :三、股权跟股东出资是什么关系?

A :公司股权源于股东对公司的出资。按公司法规定,公司是企业法人,是独立的个体,自己享有财产权。

股东的出资,包括现金、实物、专利权、土地使用权等可作价、可转让、可评估的资产。这些投资一旦投入到公司,就发生了权利转移,成了公司的财产,不再是个人的财产,对应获取的就是公司股权。反之,出资如果没有发生权利转移,则股东要承担未实际出资到责任。

Q :二、如何隔离家庭财产与企业经营风险?

A :企业经营要注意防范对家庭财产对牵连。

一,在企业形式选择上,要尽量选择注册有限公司,且有限公司的股东不能是一人。当然即便是两人,最好也不要以夫妻2人股东进行注册。一旦公司债务不能清偿,夫妻作为股东仍可能要承担连带责任。一般情况下,在婚姻存续期间夫妻一方的生产、经营行为系以家庭共同生活为目的,所得收益归夫妻共同所有,根据权利义务相一致原则,生产、经营产生的债务也会认定为夫妻共同债务。

二,公司融资时,尽量以非家庭财产及非家庭人员做担保。若以家庭财产特别是住房、以夫妻一方甚至是未经济独立的成年子女作为保证人的,一旦债务不能清偿,对于整个家庭乃至个人将可能造成严重影响。

三,公司股权规划设计时要特别考虑股东婚姻关系的重大影响。一旦婚变,首先要分割夫妻共同财产。如果未做规划,将可能发生配偶或者子女配偶要求分割公司股权的事情。类似土豆网、真功夫的例子,在现实生活中并不少见。

Q :一、到底该选择什么经营形式创业?

A :选择何种经营形式,一方面,要考虑包含经营管理、法律风险在内的各种非税因素,另一方面,要考虑税收因素。常见的个体工商户、合伙企业、一人有限公司、有限公司四种经营形式,各有利弊的。

第一,责任承担上看,个体工商户和合伙企业的投资者对企业债务承担无限连带责任,而有限公司股东对公司债务承担有限责任。当一人有限公司发生债务时,股东要证明自己的财产与公司的财产是互相独立的,没有混同在一起。如果股东不能证明,就要对公司债务承担连带责任。

第二,从税收上看,个体工商户和合伙企业的纳税主体是个人,只缴纳个人所得税。公司是纳税主体,公司收入要缴纳企业所得税,税后股东利润分红又要缴纳个人所得税,属于双层缴税。到底采取哪一种形式可以少缴税,就比较复杂,需要专业的税收筹划。

所有文章
×

还剩一步!

确认邮件已发至你的邮箱。 请点击邮件中的确认链接,完成订阅。

好的